商標(biāo)的正當(dāng)使用可以分為兩種類(lèi)型：一種在美國(guó)被叫做經(jīng)典正當(dāng)使用，另一種在美國(guó)叫做指示性合理使用，不過(guò)不管哪種正當(dāng)使用，其使用均需符合一定的條件，在美國(guó)，商標(biāo)正當(dāng)使用因其類(lèi)型不同而具有不同的條件，下面和公司寶小編一起來(lái)看看具體侵犯商標(biāo)權(quán)抗辯事由商標(biāo)正當(dāng)使用類(lèi)型和條件吧！

侵犯商標(biāo)權(quán)的抗辯事由之商標(biāo)正當(dāng)使用的類(lèi)型和條件

商標(biāo)的正當(dāng)使用可以分為兩種類(lèi)型：一種在美國(guó)被叫做經(jīng)典正當(dāng)使用（classical fair use），是指在非商標(biāo)意義上善意使用他人的具有描述性的商標(biāo)標(biāo)志描述自己的商品或服務(wù)的商標(biāo)使用；另一種在美國(guó)叫做指示性合理使用（nominative fair use）、是第九巡回上訴法院在New Kids案創(chuàng)立的，是指在商標(biāo)意義上使用他人的商標(biāo)標(biāo)志描述自己的商品或服務(wù)的商標(biāo)使用。盡管商標(biāo)的正當(dāng)使用可以做如此的分類(lèi)，但二者在作為侵犯商標(biāo)權(quán)抗辯時(shí)，地位是有所差異的，即經(jīng)典正當(dāng)使用抗辯是一種確定的抗辯，而指示性合理使用的抗辯則不是一種確定的抗辯，存在著導(dǎo)致混淆可能性而構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)的可能性。

不管哪種正當(dāng)使用，其使用均需符合一定的條件：如《歐共體商標(biāo)條例》要求商標(biāo)正當(dāng)使用中的"使用符合工商業(yè)務(wù)中的誠(chéng)實(shí)慣例"，《日本商標(biāo)法》要求商標(biāo)正當(dāng)使用必須不是"出于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的目的"等等。在美國(guó)，商標(biāo)正當(dāng)使用因其類(lèi)型不同而具有不同的條件。

經(jīng)典正當(dāng)使用抗辯必須符合以下三個(gè)條件：第一，主張正當(dāng)使用的當(dāng)事人必須證明使用商標(biāo)標(biāo)志但"卻不是作為商標(biāo)使用"（非商標(biāo)使用）。這就意味著所使用的商標(biāo)不能是臆造商標(biāo)，因?yàn)橐茉焐虡?biāo)在公共領(lǐng)域中原本就是不存在的，也不存在非商標(biāo)意義上的初始意義。第二，主張正當(dāng)使用的當(dāng)事人必須表明爭(zhēng)議術(shù)語(yǔ)的使用是正當(dāng)和出于善意。在美國(guó)，法院為確定被告是否善意地使用原告的商標(biāo)要考慮許多因素。法院考慮過(guò)的因素包括：被告在商標(biāo)意義上使用該術(shù)語(yǔ)的意圖的證據(jù)；被告是否曾"試圖將這些詞注冊(cè)為商標(biāo)"；被告相信相關(guān)標(biāo)志是通用性的證據(jù)；以及被告是否采取措施最小化混淆，如利用不同的商業(yè)外觀。這些因素中，沒(méi)有哪項(xiàng)因素是決定性的。第三，主張正當(dāng)使用抗辯的當(dāng)事人必須表明他使用該商標(biāo)只是為了描述他的商品或者服務(wù)。而指示性正當(dāng)使用抗辯的適用則也需滿(mǎn)足三個(gè)條件；第一，相關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)必須是那種不使用該商標(biāo)就無(wú)法容易地識(shí)別的產(chǎn)品或服務(wù)；其次，只有這樣的商標(biāo)能用來(lái)識(shí)別該產(chǎn)品或服務(wù)是合理必要的；第三，使用者使用該商標(biāo)必須完全沒(méi)有暗示為商標(biāo)所有人所控制或認(rèn)可。

我國(guó)2013年《商標(biāo)法》第59 條第1款和第2款分別規(guī)定："注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有的地名，注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。""三維標(biāo)志注冊(cè)商標(biāo)中含有的商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性?xún)r(jià)值的形狀，注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。"其中《商標(biāo)法》第59 條第1款規(guī)定的正當(dāng)使用屬于美國(guó)的經(jīng)典正當(dāng)使用。關(guān)于這種類(lèi)型的商標(biāo)正當(dāng)使用，《北京高院解答》規(guī)定了其條件和類(lèi)型。《北京高院解答》規(guī)定，構(gòu)成正當(dāng)使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)的行為應(yīng)當(dāng)具備以下要件：（1）使用出于善意；（2）不是作為自己商品的商標(biāo)使用；（3）使用只是為了說(shuō)明或者描述自己的商品。滿(mǎn)足上述規(guī)定要件的下列行為，屬于正當(dāng)使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)的行為：（1）使用注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號(hào)的；（2）使用注冊(cè)商標(biāo)中直接表示商品的性質(zhì)、用途、質(zhì)量、主要原料、種類(lèi)及其他特征的標(biāo)志的；（3）在銷(xiāo)售商品時(shí)，為說(shuō)明來(lái)源、指示用途等在必要范圍內(nèi)使用他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；（4）規(guī)范使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的自己的企業(yè)名稱(chēng)及其字號(hào)的；（5）使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的自己所在地的地名的；（6）其他屬于正當(dāng)使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)的行為。至于《商標(biāo)法》第59 條第2款規(guī)定的正當(dāng)使用，本書(shū)認(rèn)為，盡管也有國(guó)家商標(biāo)法做過(guò)相關(guān)規(guī)定，如日本《商標(biāo)法》第26條第（5）項(xiàng)的規(guī)定，但本質(zhì)上這類(lèi)商標(biāo)正當(dāng)使用的規(guī)定與商標(biāo)的非功能性規(guī)定有重疊之處。因?yàn)楣δ苄缘臉?biāo)志不能取得商標(biāo)權(quán)，當(dāng)然無(wú)權(quán)阻止他人使用。

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